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H-1B 常见问题解析 (一)
作者:YZ律师     发文时间: 2013年01月17日 11:32:50

张滔律师

每年4月1日是受H-1B名额限制的H-1B申请新一年度的最早递交申请日。随着这一天的来
临,很多新近毕业的大学生或正持OPT工作的人员都希望能尽早将申请递出,以确保占
有一个2014年H-1B名额。为此,我想借用这篇文章向大家介绍H-1B申请中最常出现的一
些问题及应对方法,希望对准备申请H-1B的同学 有所帮助。

一. 专业职位 (Specialty Occupation)
H-1B申请最基本的要求之一就是H-1B申请受益人的职位必须是专业职位。法律对专业职
位的定义是通常要求至少本科学位的职位,比如会计师,电脑程序员,工程师,财务分
析师,精算师,等等。如果所申请职位通常只要求高中或大专学历,比如销售,采购,
技师,行政助理,秘书等职位, 则该职位就不符合H-1B申请条件。需要注意的是,这
里的至少本科学位的要求是对所申请职位本身而言,与受益人是否拥有该学位无关。举
个例子,一个医疗机构准备给其临床实验室的一名技术员递交H-1B申请,该技术员拥有
生物学本科学历。因为医疗临床实验室技术员的职位通常只要求大专学历或相关工作经
验,尽管该技术员本身拥有本科学历,此H-1B申请也会因所申请职位不属于专业职位而
被拒绝。

近年来,我们明显感觉移民局对H-1B申请的审理日趋严格。对一些传统上被广泛认为符
合专业职位要求的,在过去的H-1B申请中向来被顺利批准的职业,比如财务分析师 (
Financial Analyst),系统分析师 (System Analyst),公关专员 (Public Relations
Specialist), etc. 最近也频频遭到移民官对职位是否属于专业职位的质疑,我们甚
至也听说了不少由此导致申请被拒的案例。我所去年为一名财务专员( Financial
Specialist)递交的H-1B申请就收到了一份发自移民局的RFE(补充证据要求),要求
我们递交证据补充证明该财务专员职位属于至少要求本科学位的专业职位。为此,我们
建议雇主准备一份更为详尽的信解释这份工作的复杂程度及要求至少本科学位的必要性
。我们同时还建议并帮助客户收集专家证词及业界关于类似职位的最低学位要求,以帮
助证明该职位属于专业职位的要求。在RFE回复一周后,我们顺利收到了该H-1B申请的
批准通知。

二.现行工资规定 (Prevailing Wage Requirement)
在确定H-1B所申请职位属于专业职位后,我们需要查看雇主承诺支付H-1B受益人的薪金
是否百分之百满足劳工部对所申请职位在本地的现行工资规定,这是H-1B申请所必须满
足的另一基本条件。下面我们着重讨论在受益人的薪金不能完全满足现行工资规定的条
件下有些什么选择及应对:

1. 与雇主协商将雇主提供的额外福利 (Fringe Benefits)转换成现金加入薪金的
可能性

一般的公司,除实际薪金外,还会为雇员提供一些额外的福利,如401K退休金,医疗保
险,等等。如果雇主承诺支付H-1B受益人的薪金少于劳工部对所申请职位在本地的现行
工资规定而雇主又不同意为其增加薪金时,可争取说服雇主同意将一部分或全部额外福
利转换成现金计入薪金,以满足劳工部发布的现行工资规定。注意法律要求在将额外福
利直接纳入薪金以满足现行工资规定时需同时满足两个条件:i. 该额外福利数目确定
并由雇主保证支付; ii. 对该额外福利按规定进行了税务扣缴或税务申报。

2. 与雇主协商适当减少工作时间或将全职工作改为半职工作的可能性

H-1B申请的职位既可以是全职的,也可以是半职的。通常认为每周工作35小时或以上为
全职工作。每周低于35小时工作时间则为半职工作。在雇主承诺支付H-1B受益人的薪金
少于劳工部对所申请职位在本地的现行工资规定而雇主又不同意为其增加薪金的情况下
,可争取雇主同意对工作时间作变通处理。在维持原薪金水平的前提下减少实际工作时
间以满足劳工部的现行工资规定。我所去年就成功办理了这样的一份H-1B申请。客户支
付给其雇员的薪金低于劳工部的现行工资规定,而客户又不想为其增加薪金。于是我们
建议客户将原来受益人每周40小时的工作时间减少到每周38小时,从而满足了劳工部发
布的现行工资规定。注意雇主一旦在申请中作出这样的工作时间变更,在实际工作中也
须严格按照变更后的工作时间执行,以避免任何对有关法律及规定的违反。(未完待述)

我们之前专门撰文讨论过哪些雇主可以不受H-1B名额限制。如果您不确定自己的H-1B申
请是否受H-1B名额限制,请查阅http://www.mitbbs.com/ym_article/fyzlaw/95.html。如有任何疑问,欢迎咨询张滔律师: email:tzhang@yzlawgroup.com; Tel: (630) 577-9060。


张滔律师是YZ律师事务所(www.yzlawgroup.com)的合伙律师。她在职业/商业移民及
非移
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